自由法典的创造者孟德斯鸠洞见之三——以权力约束权力

［提要］孟德斯鸠极为睿智地指出：一切有权力的人都容易滥用权力，这是万古不变的一条经验。滥用权力意味着侵犯人的自由，因为当权者不知道施用权力应该在何处停止，因此制约权力就是捍卫自由的第一要务。

孟德斯鸠『论法的精神』

问：上次我们谈到孟德斯鸠对法律的思考是围绕着人的自由问题展开的。今天我想请你给听友们集中谈谈这个问题。

答：好。《论法的精神》第十一章的题目是“规定政治自由的法律和政制的关系”。在这里，孟德斯鸠给自由下了一个经典定义。当然，这里他所谈的自由是政治上的自由，也就是公民政治上享有的权利。这个定义是：“政治自由不是愿意做什么就做什么。在一个国家里，也就是说，在一个有法律的社会里，自由仅仅是：一个人能够做他应该做的事情，而不是被强迫去做他不应该做的事情“。这就是说，一个公民在政治上是自由的，一件事情应该不应该做，只以法律为标准，而不受外人权势的干扰、逼迫。以这个定义看，我们中国人，我这里是指中国大陆人，还从未享有过这种政治自由，还从未成为过自由人。因为你应该做什么，从来不是依据法律，而是根据党的指示。而党的指示往往是违反法律的。依据宪法，你应该有言论、出版、结社、集会的自由。但事实上你的言论受钳制，你根本不可能自己出版书，甚至在“一国两制”的香港，铜锣湾书店的人出了党不喜欢的书，书店老板、员工就“被失踪”、“被绑架”，而你不应该做的事情，比如欺骗、告密、监视、诬陷等等恶劣的行为，却因党组织的要求而不得不去做。孟德斯鸠进一步指明：“自由就是做法律所许可的一切事情的权利。如果一个公民能够做法律所禁止的事情，他就不再有自由了，因为其他人也同样会有这个权利”。这就是说，在无法无天的社会里，没有一个人是自由的。孟德斯鸠一针见血第地指出：“专制政体的原则是恐怖，胆怯，愚昧沮丧的人民是不需要许多法律的。

问：文革结束后，那些饱受非法整治的人也曾提出要建设法治国家，可惜在这方面是进一步退两步，没有实质性的改变。

答：这就要转到下一个问题，为什么专制国家不可能是一个法制国家。孟德斯鸠把目光投向政治制度运转的动力  权力。上次我们说过，孟德斯鸠不仅熟知历史而且实地考察了许多国家的政治制度，他的结论是“一切有权力的人都容易滥用权力，这是万古不易的一条经验。有权力的人使用权力一直到遇有界限的地方才休止”。那么，问题来了，什么是让权力休止的界限？权力必须有界限，否则，就不会有公民的自由。因为“企图实行专制的君主总是首先独揽各种职权”。所以，我们必须仔细分析权力的各种功能，找出办法来限制权力的滥用。孟德斯鸠想到的办法是让权力限制权力，为此必须找出划分权力的准则。孟德斯鸠熟悉古今哲人的思想，也受他们的启发。亚里士多德在他的《政治学》中，曾经区分过权力的不同功能，洛克也提到过政府的权力的区别。但把国家权力明确划分为立法权、司法权、行政权，并明确提出这三权必须分立的是孟德斯鸠。所以利奥·斯特劳斯认为“最为奇特的事情是孟德斯鸠在英国政制中发现了权力分立的原则，而此前英国人都没有在英国政制中发现这一点”。孟德斯鸠明确指出：“当立法权和行政权集中在一个人或同一个机关之手，自由便不复存在了，因为人们将要害怕这个国王或议会制定暴虐的法律，并暴虐地执行这些法律”。“如果司法权不同立法权和行政权分立，自由也就不存在了。如果司法权同立法权合而为一，则将对公民的生命和自由施行专断的权力，因为法官就是立法者。如果司法权同行政权合而为一，法官便将握有压迫者的权力”。

问：看来，孟德斯鸠对三权分立的思考目的在于保卫人的自由。

答：是这样。因为掌握着权力的国家相对于个人太强大了。如果不从国家的政制建构上设立防卫机制，个人的自由是完全不可能受到保护的。孟德斯鸠的设想是给那些贪婪权力、无远弗届的权力划定界限。三权分立的核心就是让权力制约权力。我们知道，在专制国家中，制定法律的权力在独裁者手中，提出制定某种法律的动机不是为了保障国民的自由权利，恰恰相反，是为了剥夺国民的自由权利，而让独裁者能更轻易地控制社会。比如，在没有言论自由的国家中，互联网的出现给民众提供了一点点舆论空间，微信、公众号实际上是个人发表自己意见的通道。于是，当局立即提出了监控互联网的法案。设立条文，扼杀了个人言论自由的空间，而且提出法案的是权力当局，执行法案的仍是同一只手。这就好比独裁者自己用一只手立一部法律来保护自己不受任何批评，同时用另一只手持大棒来打击制裁那些敢于批评独裁者的人。但是，在施行三权分立的民主国家，享有立法权的国会是由民选代表组成。他们提出的法案要反映民意，而握有司法权的是独立的法院、法官，他们完全不受行政当局左右，更不可能有个什么某党司法委员会常驻法院，控制审案判案。这就是孟德斯鸠为什么反复强调“如果司法权同行政权合而为一，法官便将握有压迫者的力量”。从前，专制权力集中在帝王手中，而自从苏俄布尔什维克夺权之后，便有了一种新的独裁形式，就是以党来代替朝廷，以党首脑来代替帝王。这个结构对社会的控制要更严密，人的自由被剥夺的更彻底。虽然，这样的国家都叫共和国，只是这个共和国是徒有其名。孟德斯鸠极有洞见地看出，你就是有共和国之名，只要国家制度不是三权分立，个人自由仍没有保障。这点我们下次再谈。